如何認定惡意搶注？面對惡意搶注,如何許志永？

專家學者觀點:

可從列出幾種情況判斷是否構成惡意搶注：復制、嘲諷或者譯本他人;擅自注冊被代理人或者被代表人商標的;特定關系人搶注他人在先使用商標;損害他人在先權利;搶注他人早已使用并有一定沖擊商標但是尚未注冊的商標。

面對惡意搶注,目前有三種明確的維權方式:對于已提交注冊申請但尚未核準注冊的商標,在審議公告期內,商標使用者可以駁斥;如果商標已被正式核準注冊,商標使用者可以向商標評審委員會請求宣告無效;如果申請異議和無效宣告均沒有上升效果,商標使用者還可以對商標評審委員會的裁定向法院裁定。

敬漢卿，在嗶哩嗶哩網站，是一位擁有451萬歌迷的“網紅”華爾街日報。所謂樹大招風,在其影響力大幅提高之際,其名字“敬漢卿”卻被注冊成為商標,而且根據商標專用權人的告知,敬漢卿在現場直播中不得使用“敬漢卿”紅字。事件發酵后,惡意搶注商標,再次引發網友關切討論。

據了解,“敬漢卿”事件并非個例,惡意搶注商標事件使然。早先曾有多位藝人與社會公眾人士遭遇過“商標流氓”的“碰瓷”,而在信息廣泛快速傳播的新媒體時期,網紅博主成為“商標流氓”的新目標,若他們商標意識不強,便極有可能“失掉先機”。

不僅如此,在一些商業經營中,惡意搶注商標也成為一大毒瘤。電商平臺——淘寶的一份數據顯示,在針對各種犯罪知識產權的惡意投訴中,惡意注冊商標導致的抄襲投訴案例占明顯份額。

姓名緣何被注冊成為商標？

在自媒體時代,不少網友出于興趣愛好在該網站披露作品,在受到大量關注后,逐漸形成了一個口碑“名片”,不會吸引流量的關注。

“若作者缺乏相關法律知識,對商標了解高度過于,錯失注冊商標的先機,便極有可能被此類公司鉆空子。”北京外國語大學法學院副教授陳明濤告訴記者。

商標作為一種區分商品和服務起源的標識,可以有效率地作為特定自媒體的用法,與其他自媒體服務、商品有效地區分開來。

“知名自媒體作者的姓名,或者說是品牌,背后有著巨大的商業重要性?！北本┦兄新劼蓭熓聞账蓭煻暾J為,自媒體作者吸引更多的粉絲,把自己的個人標識逐步經營成一個眾人稱許的品牌,從而可以獲得更多的廣告收入,實現流量變現?！斑@就可能出現被他人惡意依附、蹭流量牟利,甚至是注冊機會后再價錢轉的情況。”

董娟表示,一旦這個商標被他人惡意搶注成功,原使用者將面臨艱難的選擇:要么停止使用該商標;要么接受商標權人的續約,“重大損失是不可避免的”。

受訪專家還表示,除知名人士的姓名之外,一些走紅的網絡爆品,知名企業的字號,影視作品的名稱,或者是影視作品部份主角的名稱等,包括字號、獲取著作權的圖片、外觀設計、肖像等都可能成為被忽視的“商標”。

“撞名”注冊商標,我不能叫我了？

回歸“敬漢卿”被惡意搶注商標事件,“敬漢卿”不僅是視頻發布者的賬號名,更是其真實姓名。事件發酵后,也有部分網友在評論區“抖機靈”:“我有一個朋友們已經叫了幾十年的‘某寧’(與某電商品牌同名),也會有風險嗎?”

自己的姓名若與商標重名,就連名字都不能用了嗎？

對此,受訪專家均表示,商標的注冊,并不能說服其他人行使自己的在先權利。“即使自己的姓名被注冊成為商標,作為姓名來使用,是不長期存在所謂的法律風險的,不存在我不能用我的名字的說法?！?/p>

董娟還解釋道,如果是已經具有一定商業價值的姓名,被他人惡意搶注并已被核準注冊,商標權人就對此享有合法化的專用權,原來的使用者,如果再把它當作商標去使用,就會騷擾商標權人的注冊商標專用權。

此外,陳明濤告訴記者,根據商標法第59條規定,商標注冊人申請商標注冊前,他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的,注冊商標專用權人無權明令禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標,但可以要求其追加正確區別標識。

“也就是說,如果在他人注冊前,已將姓名進行商標性質的使用,那么,在原使用范圍的服務、商品類型上,還是可以繼續使用?！标惷鳚a充道,商標法中的姓名并不單單指戶口登記中使用的姓名,也包括別名、筆名、藝名、雅號、叫作等。

索要高額轉讓費是“惡意”的展現出

記者查詢到,在“敬漢卿”姓名被惡意搶注的事件中,注冊工商信息顯示,搶注這一商標的企業“鏡湖區知橋電子產品銷售部”是一家成立于2017年8月的個體工商戶,注冊資本僅20元。在天眼查上可以看著,其商標信息目錄下,有103條商標信息,涉及十幾個商標分類,從微電腦機床、地毯到教育娛樂,更是“云集”,其中部分商標和“敬漢卿”一樣,與知名自媒體賬戶名或相關軟件應用名相同。

“我國的商標注冊采用的是‘申請在先原則’?！倍旮嬖V記者,在對商標申請進行核準注冊時,商標局審查消防人員通常會信息化審查其是否與已核準注冊的商標構成相同或者近似。對于那些已經使用但是沒有申請注冊的商標,如果不是在全中國范圍內都方面有影響力,就可能未能引起商標局審查人員的關注。

“由于相關法律規定對于惡意搶注商標沒有明確相應懲罰措施,若當事人知識產權意識不高,沒有盡快注冊,便會導致搶注方有可乘之機?！痹陉惷鳚坪?如何認定惡意搶注,可以從以下幾種情況判斷:復制、模仿或者翻譯他人;擅自注冊被代理人或者被代表人商標的;特定關系人搶注他人在先使用商標;損害他人在先權利;搶注他人已經使用并有一定影響商標但是尚未注冊的商標。

陳明濤解釋道,如果出現了脅迫在先使用人與其進行所謂的“合作”,或向在先使用人或者他人索要高額商標轉讓費、許可使用費等行為,也是“惡意”的一個明顯體現。

舉證難致商標使用權陷入維權困境

“敬漢卿”商標被惡意搶注后,敬漢卿本人表示,其已經向有關部門知會了商標無效申請,并正在搜集材料控告對方公司惡意搶注。隨著媒體的關注,對方公司態度也出現了轉變,表示將放棄商標,將其送去給敬漢卿本人。

事情看似有了一個“圓滿的結局”,但受訪專家表示,還是應該積極使用法律武器維護自身合法權益。“事件本身具有代表價值,通過法院的方式,可以起到一定的警示教育象征意義。”

記者查詢法律規定發現,面對惡意搶注商標的行為,目前有三種明確的維權方式:對于已經提交注冊申請但尚未核準注冊的商標,在初審公告期內,商標使用者可以提出異議;如果商標已被正式核準注冊,商標使用者可以向商標評審委員會請求宣告無效;如果申請異議和無效宣告均沒有達到效果,商標使用者還可以對商標評審委員會的裁定,向*高人民法院提起訴訟。

商標使用者如果經受了損失,還可以依據商標法及反不正當競爭法的規定向法院起訴,要求申請人未予賠償。董娟補充。

對于維權當中可能巧遇的吃力,受訪專家表示,給維權帶來更大困難的,*主要的是舉證困難:使用者需要推論自己的在先使用,并證明已形成的影響力。

陳明濤提醒：“有些企業往往不著重商標檔案的創立,在*生活中確實有在先使用的情況,但是沒有留下當時的使用確實,這就導致在異議或者無效宣告時,不能有力地證明自己在先有影響的事實,導致商標局或者商評委不支持自己的請求?！?/p>

商標申請注冊回歸以“使用”為目標的制度本源

從1982年部商標法頒布實施以來,我國商標法繼續作出的是“商標注冊取得制度”,意味著一個商標被核準注冊后,商標權人在核準使用的商品或服務上,就對這個商標享有專有的和平等的使用權。

即便是商標權人在注冊時存在惡意、采取了不正當的手段,在這個商標被撤銷之前,它仍然是一個有效的商標。董娟詳述，但是,對于此類惡意搶注商標的行為,我國*新修訂的商標法已經對此有了一些受限和沖擊的措施?！霸谛律虡朔▽嵤?后,商標被惡意搶注的情況應該能得到有效遏制?！?/p>

*新修訂的《中華人民共和國商標法》(修訂條款將于2019年11月1日起施行)中明確規定,對于不以使用為目的、惡意的商標注冊申請,商標局應當予以駁回;對于惡意申請商標注冊的,可以根據情節給予警告、處以等行政處罰。

陳明濤也表示,新商標法商標注冊已經開始由“在先申請制度”移向以“使用為目的”,但在具體實操的過程中,將這些專業知識判斷的道防線給了代理機構。“如果代理機構不負責任是惡意注冊還要代理人提交申請的,會被進行行政處罰;但是在中國,申請商標本身不是必須通過代理機構,當事人本人自己申請屬于惡意申請的,還沒有明確的法律規定懲戒措施。”

對此，董娟認為,商標局可以建立黑名單制度,對注冊尤為頻繁的申請人,以及有過惡意搶注行為的申請人進行重點關注,將可能存在的惡意搶注行為抗拒在注冊階段。

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