如何判斷外觀設計專利的侵權行為？

提問人：匿名
2022-03-05 06:10

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  金啟杭市場總監
  中經慧稅 • 聯貝財務

  如何判斷外觀設計專利的侵權行為？外觀設計專利侵權可分為直接侵權和間接侵權。前者指兩個或者兩個以上不同權利人所有的或者使用的外觀設計相同或類似；后者指外觀設計侵犯了他人在先的合法權利，如商標權、肖像權等。

  外觀設計直接侵權有四種表現方式：①外觀設計同一，產品同一；②外觀設計同一，產品類似；③外觀設計類似，產品同一；④外觀設計類似，產品類似。由于外觀設計保護的是產品外觀設計的思想，因此，根據2009年《專利司法解釋》第八條：“在與外觀設計專利產品相同或者相似種類產品上，采用與授權外觀設計相同或者近似的外觀設計的”，人民法院應當認定被控侵權的外觀設計和權利人的外觀設計相同或者類似，無論有無產生混淆，其行為均構成侵權。

  下文對司法實踐中的判定對象、標準及方法，略作評述。

  第一，判定對象。根據《專利法》第五十九條第二款，“外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品外觀設計為準”。為此，外觀設計侵權的司法判定應當用授權公告中表示該外觀設計的圖片或者照片，與被訴侵權外觀設計或者體現被訴侵權外觀設計的圖片或者照片進行比較，而不應以專利權人提交的外觀設計專利產品實物與被訴侵權外觀設計進行比較。

  但是，在我國地方人民法院的審判實踐中，也不排除該專利產品實物與表示在專利公告文件的圖片或照片中的外觀設計產品完全一致，或者與專利權人應國務院專利行政部門在專利申請程序中，為更清楚地了解圖片或照片中的內容而要求提交的樣品或者模型完全一致，并且在各方當事人均無異議的情況下，采用外觀設計專利產品實物與被訴侵權外觀設計進行比較。

  根據2009年《專利司法解釋》第九條，進行外觀設計侵權的司法判定，應當首先審查被訴侵權產品與外觀設計產品是否屬于相同或者相近種類產品。認定產品種類是否相同或者相近，應當根據外觀設計產品的用途，包括使用目的和使用狀態。確定產品的用途時，可以按照下列順序參考相關因素綜合確定：外觀設計的簡要說明、國際外觀設計分類表、產品的功能以及產品銷售、實際使用的情況等因素。如果外觀設計產品與被訴侵權外觀設計產品的用途沒有共同性，則外觀設計產品與被訴侵權產品不屬于相同或者相近種類產品。

  第二，判定標準。外觀設計侵權判定標準，如同審查外觀設計是否授權時應判斷明顯區別，首先應以“一般消費者”的知識水平和認知能力來判斷外觀設計是否相同或類似，不應以外觀設計創作者的主觀看法為準，也不應以該外觀設計專利所屬技術領域的普通設計人員的觀察能力為標準。所謂“一般消費者”是假設的“人”，就其知識水平而言，一般消費者通常對有關外觀設計具有常識性了解；就認知能力而言，一般消費者通常對外觀設計產品之間在形狀、圖案以及色彩上的區別具有一定的分辨力，但不會注意到產品的形狀、圖案以及色彩的微小變化。需留意，進行外觀設計侵權判定，應當通過一般消費者的視覺進行直接觀察對比，不應通過放大鏡、顯微鏡等其他工具進行比較。但是，諸如紡織品圖案之類產品外觀設計，往往需要借助放大鏡辨別相同或相似性。

  第三，判定方法。外觀設計侵權的司法判定還需采用“整體觀察、綜合判斷”的方法，即應當對授權外觀設計、被訴侵權設計可視部分的全部設計特征進行觀察，對能夠影響產品外觀設計整體視覺效果的所有因素進行綜合考慮后作出判斷。被訴侵權設計與授權外觀設計在整體視覺效果上無差異的，應當認定兩者相同；在整體視覺效果上無實質性差異的，應當認定兩者構成相近似。

  對于立體產品的外觀設計，通常形狀對整體視覺效果更具有影響，在進行相同相近似判斷時，應以形狀為重點；但如果其形狀屬于慣常設計，則圖案、色彩對整體視覺效果更具有影響。對于平面產品的外觀設計，通常圖案、色彩對整體視覺效果更具有影響，在進行相同相近似判斷時，應以圖案、色彩為重點。

  對要求保護色彩的外觀設計，應當先確定該外觀設計是否屬于慣常設計，如果是慣常設計，則應當僅對其圖案、色彩作出判定；如果形狀、圖案、色彩均為新設計，則應當對形狀、圖案、色彩三者的結合作出判定。對于將不透明材料替換為透明材料，或者將透明材料替換為不透明材料，且僅屬于材料特征的變換，未導致產品外觀設計發生明顯變化的，在判斷外觀設計的相同相近似時，應不予考慮。但是，如果透明材料使得該產品外觀設計的美感發生了變化，導致一般消費者對該產品的整體視覺發生變化的，則應當予以考慮。

  引用資料：聯貝小編講講：閔行商標注冊的幾個誤解

  解決時間：2022-03-05 04:10
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