注冊(cè)資金是國家授予企業(yè)法人經(jīng)營管理的房產(chǎn)或者企業(yè)法人自有財(cái)產(chǎn)的數(shù)額塑造。注冊(cè)資金就是企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)的債券表現(xiàn)，是企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營運(yùn)動(dòng)的有利條件，是登記掌管警察機(jī)關(guān)核定經(jīng)營范圍和手段的主要依據(jù)。注冊(cè)資金可以認(rèn)而不繳嗎？不繳有哪些法律和涉稅風(fēng)險(xiǎn)？

一、法律風(fēng)險(xiǎn)

按照修訂的《公上訴法院》及相關(guān)條例，“注冊(cè)融資”的登記管理已經(jīng)從“實(shí)繳登記制”調(diào)整為“認(rèn)繳登記制”，也就是說注冊(cè)資本的實(shí)繳已經(jīng)沒有期限要求限制，也沒有認(rèn)繳*少定額，也依然必需《驗(yàn)資報(bào)告》。

從而，社會(huì)上出現(xiàn)了大量注冊(cè)資本非常大、實(shí)繳能力嚴(yán)重不足的公司，很不可忽視的原因之一就是很多好友認(rèn)為，在根本認(rèn)繳制下“認(rèn)繳不實(shí)繳”等于“認(rèn)而不繳”、“可以不繳”。

那么“認(rèn)繳制”下，注冊(cè)資金就認(rèn)而不繳了嗎？也不用擔(dān)責(zé)嗎？請(qǐng)看：上海法院器官移植認(rèn)繳出資案判決，意識(shí)到認(rèn)繳的法律風(fēng)險(xiǎn)！

刑事案件回顧

注冊(cè)資本2000萬的某投資公司，實(shí)繳出資400萬。新《公司法》股份認(rèn)繳制出臺(tái)后，股本到10個(gè)億。在簽訂近8000萬元的合同后，陷入到期債務(wù)正要減資到400萬元，并裝上了股東。債權(quán)人在首筆2000萬元無法收取后，將該公司連同新、老股東一同告上裁決，要求投資公司與新老股東均擔(dān)負(fù)起債務(wù)的連帶義務(wù)。2015年5月25日下午，普陀法院就該起認(rèn)繳出資造成了的法律糾紛作出了一審判決。

裁判要旨

認(rèn)繳制下公司股東的出資職責(zé)只是暫不繳納，而不是*免除，在公司經(jīng)營發(fā)生了關(guān)鍵性變化時(shí)，公司涵蓋債權(quán)人可以要求公司股東繳納出資，以應(yīng)用于清償公司債務(wù)。

法庭審理

大法官在審理該案后認(rèn)為，判決投資公司作為策略公司股權(quán)的購買方，沒有按照合同誓約付清股權(quán)價(jià)款構(gòu)成了破產(chǎn)，必要以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)原告承擔(dān)責(zé)任。投資公司及其股東在明知公司中華人民共和國政府負(fù)有債務(wù)的情況下，沒有按照法定的條件和程序進(jìn)行減資，該減資行為強(qiáng)制執(zhí)行，投資公司的注冊(cè)資本應(yīng)該失去到減資以前的狀態(tài)，即公司注冊(cè)資本仍然為10億元，公司股東為徐某和林某。在公司負(fù)有到期債務(wù)、公司財(cái)產(chǎn)無法清償債務(wù)的情況下，股東徐某和林某應(yīng)該繳納承擔(dān)責(zé)任之后尚欠的債務(wù);如果公司完全不能清償債務(wù)，則徐某和林某應(yīng)該繳納大約全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的注冊(cè)資本，以清償原告?zhèn)鶆?wù)。

同時(shí)，被告投資公司未履行法定程序和條件減少公司注冊(cè)資本，類似于抽逃出資行為，公司債權(quán)人也可以要求徐某和林某對(duì)于公司不能清償?shù)拇蟛糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。毛某在本案系爭股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂之前已經(jīng)解散公司，不應(yīng)該對(duì)其退出之后公司的行為承擔(dān)責(zé)任。由于減資行為被認(rèn)定無效之后，應(yīng)該恢復(fù)到減資行為以前的狀態(tài)，因此被告接某不應(yīng)認(rèn)定為昊躍公司的股東，接某可以不承擔(dān)投資公司對(duì)原告所承擔(dān)的責(zé)任。

2015年5月25日下午，普陀區(qū)法院就案件作出一審判決。某投資公司應(yīng)該在本判決生效之日起十日內(nèi)向國際貿(mào)易公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款2000萬元;對(duì)投資公司不能清償?shù)墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓款，徐某和林某在未出資的貼現(xiàn)范圍內(nèi)履行出資義務(wù)，承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

對(duì)“公司財(cái)產(chǎn)”的理解，不能僅僅限于公司現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)

一般情況下，公司對(duì)外享有的債權(quán)也是公司的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)利益。在公司破產(chǎn)過程中，公司債權(quán)舉例來說是作為公司財(cái)產(chǎn)的起著，在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人對(duì)他人享有的債權(quán)，也可以視為執(zhí)行標(biāo)的。

對(duì)于實(shí)行認(rèn)繳制的公司來說，股東個(gè)人尚未繳納的注冊(cè)資本，與一般的債務(wù)并無區(qū)別，同樣可以看作是公司股東對(duì)公司所負(fù)的債務(wù)。從*高人民法院有關(guān)《公司法》的司法解釋來看，也可以得出公司債權(quán)人可以要求公司股東履行出資義務(wù)的論點(diǎn)。

現(xiàn)行《公司法》及司法解釋中對(duì)于公司違背法定程序和條件減資未通知已知債權(quán)人的，詳細(xì)應(yīng)該如何承擔(dān)責(zé)任，沒有作出確定規(guī)定。但是，這并不妨礙法院根據(jù)案件的具體情形參照適用相關(guān)的法律及司法解釋。①

律師理解

《公司法》第三條第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份子公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”由此可知，股東的責(zé)任范圍仍然是其認(rèn)繳的全部資本。完全認(rèn)繳制下的“認(rèn)繳不實(shí)繳”不等于“可以不繳”。

*高人民法院在2014年2月廢除了《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干原因的規(guī)定(二)》(以下原稱“《公司法解釋二》”)、《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》(以下簡稱“《公司法解釋三》”)，對(duì)如何在認(rèn)繳資本制下確保債權(quán)人的利益做出了更為詳實(shí)的決定。例如：《公司法解釋二》第二十二條規(guī)定：“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為國有化財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者創(chuàng)辦者在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”

《公司法解釋三》第十三條第二款規(guī)定：“公司債權(quán)人允諾未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，也許是創(chuàng)業(yè)者遇到的*個(gè)坑，看上去有用實(shí)操復(fù)雜，換用“正確姿勢(shì)”甚為重要，傳統(tǒng)的工商注冊(cè)代理機(jī)構(gòu)的不一定能給出太多專業(yè)課程建議，如果遇到可行問題，建議向?qū)I(yè)的檢察官服務(wù)機(jī)構(gòu)咨詢。

二、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

注冊(cè)資本沒有實(shí)繳的部分，所對(duì)應(yīng)企業(yè)等額對(duì)外借款所發(fā)生的利息，不能結(jié)算扣除。

稅法依據(jù)

認(rèn)繳制下公司股東的出資義務(wù)只是暫緩繳納，而不是*免除，在公司經(jīng)營發(fā)生了重大變化時(shí)，公司包括債權(quán)人可以要求公司股東繳納出資，以用于清償公司債務(wù)。《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)融資投資未就緒而發(fā)生的利息經(jīng)費(fèi)企業(yè)所得稅前扣除問題的審批》（國稅函[2009]312號(hào)）規(guī)定，“根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第二十七條規(guī)定，凡企業(yè)投資者在規(guī)定期限內(nèi)未繳足其應(yīng)繳資本額的，該企業(yè)對(duì)外借款所發(fā)生的利息，相當(dāng)于投資者實(shí)繳資本額與在規(guī)定期限內(nèi)應(yīng)繳資本額的差額應(yīng)計(jì)付的利息，其不屬于企業(yè)合理的支出，應(yīng)由企業(yè)投資者支出，不得在計(jì)算企業(yè)應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除?！?/p>

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